Очень интересный инструмент из тех, которые нам предлагает 127-ФЗ. Суть его заключается в том, что имущество[1] должника (имущественные права) вносятся в уставной капитал вновь создаваемого публичного акционерного общества (ПАО, ранее ОАО). Оно может быть одно или их может быть создано сразу несколько. П.3.2. ст.115 127-ФЗ: «Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ». Далее акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах за счет чего и пополняется конкурсная масса.[2]
Если в составе переданного имущества к вновь созданным обществам перейдет имущество обремененное залогом, то соответствующие залоговые кредиторы также сохраняют свои залоговые права, которые далее преобразуются в залоги акций вновь созданных публичных акционерных обществ в размере эквивалентном (пропорциональном) стоимости внесенного залогового имущества в уставный капитал. Например, у залогового кредитора ООО «Лукошко» было право требования на 10 рублей к должнику, обеспеченное участком земли, стоимостью 8 рублей, который внесли в уставной капитал вновь созданного публичного акционерного общества. Соответственно, ООО «Лукошко» получит акций номинальной стоимостью на 8 рублей.
П.3.1. ст.125 127-ФЗ: «При замещении активов должника единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается». Единоличным исполнительным органом является арбитражный управляющий либо иное лицо, назначаемое на должность и отстраняемое от должности арбитражным управляющим на основании решения собрания кредиторов.[3]
Подытоживая написанное выше, мы видим цепочку следующих событий: из имущества должника создается одно или несколько публичных акционерных обществ, единоличным собственником которых является должник, а руководителем арбитражный управляющий или лицо назначаемое им. Акции этих обществ реализуются по правилам 127-ФЗ с торгов, в результате чего у них меняется собственник с должника на некий третий субъект, а вырученные денежные средства идут в погашение обязательств должника с учетом существующих залоговых прав. П.5 ст.115 127-ФЗ: «Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника».
Более того, из системного толкования норм права и правоприменительной практики, также следует, что замещение активов должно быть экономически целесообразным и выгодным для кредиторов. В том, числе замещение активов может происходить при передаче не всего, а только части активов должника к вновь созданному обществу (обществам), исходя из формулировок п.3 ст.115 127-ФЗ: «Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления» и п.3.2.: «Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета» и т.д.
Важно! П.11 ст.115 127-ФЗ: «Созданное акционерное общество не имеет права распоряжаться внесенным в его уставный капитал имуществом до момента полной реализации его акций в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве должника». А также, все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому публичному акционерному обществу (акционерным обществам).[4]
И теперь самое главное, ради чего можно сказать был написан весь этот параграф. Чаще всего замещение активов используется для сохранения лицензий банкротящегося юридического лица. Как правило, именно они составляют основную ценность и за них идет основная борьба в процедуре банкротства. П.4 ст.115 127-ФЗ: «Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ». Например, это могут быть лицензии для добычи полезных ископаемых на конкретной территории[5] или квоты на вырубку леса на отдельных участках (наделах) и т.д., которые почти нереально получить в обычной хозяйственной деятельности без связей или сильного административного ресурса. Замещение активов возможно как во внешнем управлении,[6] так и в конкурсном производстве.[7]
[1] См. В данной статье «имущество» будет рассматриваться в широком смысле и включать в т.ч. имущественные права.
[2] П.5 ст.115 127-ФЗ.
[3] П.8 ст.115 127-ФЗ.
[4] П.4 ст.115 127-ФЗ.
[5] Встречается в банкротстве карьеров.
[6] Ст.115 127-ФЗ.
[7] Ст.141 127-ФЗ.
